Публикуем ответы ЦБ на ряд вопросов касательно УК ПИФ.
Вправе ли управляющая компания паевого инвестиционного фонда (далее – фонд) передать права и обязанности по договору доверительного управления фондом, и, соответственно, имущество, составляющее фонд, после возникновения основания прекращения такого фонда?
Передача имущества в рамках передачи прав и обязанностей по договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом (далее – фонд) не является распоряжением имуществом фонда в целях применения пункта 6 статьи 31 Федерального закона № 156-ФЗ. Соответственно, управляющая компания фонда вправе передать права и обязанности по договору доверительного управления фондом, и, соответственно, имущество, составляющее фонд, после возникновения основания прекращения такого фонда.
Вправе ли управляющая компания паевого инвестиционного фонда (далее – фонд) совершать сделки или давать поручения на совершение сделок по приобретению имущества, принадлежащего дочерним или зависимым обществам управляющей компании в силу приобретения управляющей компанией акций (долей) таких обществ в имущество фонда, либо по отчуждению имущества указанным лицам?
В соответствии с подпунктом 9 пункта 1 статьи 40 Федерального закона № 156-ФЗ управляющая компания, действуя в качестве доверительного управляющего активами фонда, не вправе совершать сделки или давать поручения на совершение сделок, в том числе по приобретению имущества, принадлежащего этой управляющей компании, ее участникам, основным и преобладающим хозяйственным обществам участника, ее дочерним и зависимым обществам, либо по отчуждению имущества указанным лицам, за исключением случаев, предусмотренных указанной статьей (пункт 4 статьи 40 Федерального закона № 156-ФЗ).
В соответствии с пунктом 1 статьи 67.3 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также пунктом 2 статьи 6 Федерального закона № 14-ФЗ и пунктом 2 статьи 6 Федерального закона № 208-ФЗ общество признается дочерним по отношению к другому обществу, если последнее имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
В силу норм указанных законов такое влияние признается в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным договором, либо в иных случаях.
Общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) хозяйственное общество имеет более двадцати процентов уставного капитала (голосующих акций) первого общества (пункт 4 статьи 6 Федерального закона № 14-ФЗ и пункт 4 статьи 6 Федерального закона № 208-ФЗ).
При этом обращаем внимание, что общество может быть признано дочерним (зависимым) обществом управляющей компании также в силу приобретения управляющей компанией акций (долей) такого общества в имущество, составляющее активы фонда (например, подпункт 3 пункта 5 статьи 40 Федерального закона № 156-ФЗ).
Таким образом, управляющая компания фонда не вправе совершать сделки или давать поручения на совершение сделок по приобретению имущества, принадлежащего этой управляющей компании, ее дочерним и зависимым обществам, в том числе являющимся таковыми в силу приобретения управляющей компанией акций (долей) таких обществ в имущество фонда, либо по отчуждению имущества указанным лицам, за исключением случаев, предусмотренных статьей 40 Федерального закона № 156-ФЗ.
Являются ли нарушением Федерального закона № 156-ФЗ и/или правил доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом (далее – фонд) действия по исполнению обязательств (перечислению денежных средств) управляющей компании фонда и/или контрагента по ранее заключенной сделке по отчуждению или приобретению имущества при условии, что контрагент по данной сделке в момент исполнения обязательств является владельцем инвестиционных паев фонда либо иным лицом, указанным в подпунктах 9 и 10 пункта 1 статьи 40 Федерального закона № 156-ФЗ?
Если управляющая компания фонда заключила сделку по приобретению или отчуждению, или передаче в пользование имущества контрагенту, который впоследствии стал лицом, указанным в подпункте 9 или 10 пункта 1 статьи 40 Федерального закона № 156-ФЗ, в подпункте 5 пункта 32 Типовых правил закрытого фонда, в частности, владельцем инвестиционных паев закрытого фонда (далее – Событие), то полагаем, что последующее исполнение управляющей компанией фонда обязанностей по такой сделке, принятых до наступления События, не нарушает соответственно вышеуказанные нормы Федерального закона № 156-ФЗ и подпункт 5 пункта 32 Типовых правил закрытого фонда. При этом если договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (пункт 2 статьи 433 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ)), то передача такого имущества после События является нарушением вышеуказанных норм Федерального закона № 156-ФЗ и Типовых правил.
Также отмечаем, что с учетом пункта 1 статьи 39 Федерального закона № 156-ФЗ в случае если имеются основания полагать, что исполнение обязанностей управляющей компании фонда является исполнением по самостоятельным (отдельным) договорам (например, заключаемым в соответствии с рамочным договором, договором с открытыми условиями (пункт 1 статьи 429.1 ГК РФ)), то такое исполнение может быть признано нарушением статьи 40 Федерального закона № 156-ФЗ и подпункта 5 пункта 32 Типовых правил закрытого фонда.
Должна ли управляющая компания раскрывать промежуточную финансовую отчетность по МСФО?
Согласно части 2 статьи 4 Федерального закона от 27.07.2010 № 208-ФЗ «О консолидированной финансовой отчетности» (далее – Федеральный закон № 208-ФЗ) промежуточная консолидированная финансовая отчетность управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов (далее – управляющие компании) представляется в Банк России в случаях, установленных Банком России.
В настоящий момент Банком России не определены случаи представления промежуточной консолидированной финансовой отчетности управляющими компаниями в Банк России.
Дополнительно отмечаем, что в соответствии с частью 2 статьи 4 Федерального закона № 208-ФЗ управляющая компания в своих учредительных документах может предусмотреть представление промежуточной консолидированной финансовой отчетности участникам (акционерам, учредителям) управляющей компании.
Вправе ли управляющая компания, осуществляющая доверительное управление несколькими паевыми инвестиционными фондами, внести изменения в правила определения стоимости чистых активов таких фондов, в случае если один из них находится в стадии прекращения?
Согласно пункту 1.18 Указания № 3758-У методы определения стоимости активов, входящих в состав имущества разных паевых инвестиционных фондов (далее – фонд), находящихся под управлением одной управляющей компании, не должны различаться.
При этом, принимая во внимание требования пунктов 1.1 и 1.20 Указания № 3758-У, в случае необходимости внесения изменений в Правила определения стоимости чистых активов (далее – Правила) фондов, полагаем возможным внесение соответствующих изменений в Правила иных фондов, находящихся под управлением управляющей компании, за исключением Правил прекращаемого фонда.
При этом специализированный депозитарий согласно требованиям подпункта 6 пункта 2 статьи 45 Федерального закона № 156-ФЗ должен направить в Банк России уведомление о выявлении нарушения (несоответствия) пункта 1.18 Указания № 3758-У (при его наличии).
Кроме того, в случае выявления несоответствия Правил, в том числе содержащихся в них методов определения стоимости активов, требованиям Указания № 3758-У в период прекращения фонда, в Правила такого фонда могут быть внесены изменения и дополнения, необходимые для их приведения в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации.
В соответствии с пунктом 5 Указания № 4075-У для расчета минимального размера собственных средств управляющей компании, в частности, учитывается стоимость имущества, находящегося в доверительном управлении по договорам доверительного управления ценными бумагами. Правильно ли, что стоимость имущества, находящего в доверительном управлении по договору доверительного управления, заключенному между управляющей компанией и физическим лицом, рассчитывается на основании данных внутреннего учета?
Пунктом 5 Указания № 4075-У установлено, что с 1 сентября 2017 года минимальный размер собственных средств управляющей компании составляет сумму 20 миллионов рублей и 0,02 процента от величины превышения суммарной стоимости средств, находящихся в доверительном управлении (управлении) управляющей компании, над 3 миллиардами рублей, но суммарно не более 80 миллионов рублей.
Для целей указанного пункта средства в доверительном управлении (управлении) рассчитываются как сумма положительных величин на дату последнего расчета.
В отсутствие установленного нормативными актами Банка России порядка и сроков расчета стоимости имущества, находящегося в доверительном управлении по договорам доверительного управления ценными бумагами, договорам доверительного управления собственными средствами (капиталом) и страховыми резервами страховщиков, управляющей компании следует учитывать стоимость такого имущества в соответствии с данными бухгалтерского учета.
При этом, поскольку Положением Банка России от 18.11.2015 № 505-П «Отраслевой стандарт бухгалтерского учета операций, связанных с осуществлением договора доверительного управления имуществом, некредитными финансовыми организациями» определен порядок бухгалтерского учета операций, связанных с осуществлением договора доверительного управления имуществом, за исключением операций с имуществом, полученным в доверительное управление по договору с физическим лицом (пункт 1.1), полагаем возможным для целей применения пункта 5 Указания № 4075-У определять стоимость такого имущества на основании данных внутреннего учета, или, если в отношении отдельного клиента договором доверительного управления предусмотрен особый порядок учета имущества, полученного в доверительное управление – в соответствии с условиями договора с физическим лицом.
Приведет ли к нарушению требования абзаца первого пункта 2.10 Указания № 4129-У к составу активов паевого инвестиционного фонда (далее – фонд) приобретение паев открытого фонда, управляющая компания которого раскрывает на ежедневной основе только информацию о стоимости инвестиционного пая и стоимости чистых активов открытого фонда?
С учетом пункта 2.10 Указания № 4129-У отмечаем, что под предоставлением и (или) раскрытием лицом, обязанным по ценным бумагам инвестиционного фонда, информации об активах, в которые инвестировано имущество инвестиционного фонда, понимается предоставление и (или) раскрытие такой информации в объеме, достаточном для осуществления контроля соблюдения ограничений пункта 2.10 Указания № 4129-У.
В соответствии с пунктом 1 статьи 52 Федерального закона № 156-ФЗ управляющая компания обязана предоставлять всем заинтересованным лицам по их требованию, в том числе, справку о стоимости чистых активов фонда.
При этом согласно пункту 1.10 Указания № 3758-У стоимость чистых активов открытого фонда после завершения (окончания) его формирования определяется каждый рабочий день.
На основании изложенного, полагаем предоставление по требованию заинтересованного лица управляющей компанией открытого фонда справки о стоимости чистых активов такого фонда, составляемой каждый рабочий день, достаточным для осуществления контроля соблюдения ограничений пункта 2.10 Указания № 4129-У.
Дополнительно отмечаем, что, если обладая информацией об активах фонда и активах, в которые инвестировано имущество другого инвестиционного фонда, можно сделать обоснованный вывод, что структурные ограничения, установленные пунктом 2.10 Указания № 4129-У, не нарушаются, полагаем такое предоставление и (или) раскрытие информации достаточным.
Вправе ли управляющая компания принимать к расчету собственных средств имущество, принадлежащее ей на праве собственности и сдаваемое в аренду?
Принимая во внимание абзац шестой пункта 2 Указания № 4075-У, недвижимое имущество, принадлежащее на праве собственности управляющей компании и используемое не в целях, предусмотренных указанным пунктом, в том числе сдаваемое в аренду, не принимается к расчету размера собственных средств управляющей компании.
Вправе ли управляющая компания принять заявку на приобретение инвестиционных паев открытого паевого инвестиционного фонда (далее – фонд) с выплатой денежных средств на банковский счет, в которой заявитель (либо физическое лицо, действующее от имени заявителя) указал только номер платежной (банковской) карты?
В соответствии с пунктом 9 приложения к Типовым правилам открытого фонда к обязательным сведениям, включаемым в заявку на приобретение инвестиционных паев, относятся реквизиты банковского счета лица, передавшего денежные средства в оплату инвестиционных паев.
Указанные реквизиты необходимы для возврата денежных средств в случаях, предусмотренных Типовыми правилами открытого фонда.
Полагаем, что управляющая компания вправе принять заявку на приобретение инвестиционных паев, в которой указаны реквизиты платежной (банковской) карты, без указания реквизитов банковского счета, в случае если правилами доверительного управления фондом предусмотрена возможность указания в заявке реквизитов платежной (банковской) карты, а также, если такой информации достаточно для осуществления возврата денежных средств.
Верно ли, что на договоры, заключаемые управляющей компанией в целях обеспечения требований управляющей компании из договоров займа, по которым управляющая компания, действующая в качестве доверительного управляющего паевым инвестиционным фондом (далее – фонд), инвестиционные паи которого предназначены для квалифицированных инвесторов, является кредитором (договоры залога, поручения и т.д.), не требуется получения предварительного согласия специализированного депозитария, поскольку указанные сделки не связаны с распоряжением имуществом фонда?
Согласно пункту 3 Приказа № 11-19/пз-н управляющая компания, действуя в качестве доверительного управляющего активами фонда, инвестиционные паи которого предназначены для квалифицированных инвесторов, вправе заключать договоры займа, по которым управляющая компания является кредитором, в случае если требования управляющей компании по договору займа обеспечены на сумму не менее 100 процентов от суммы основного долга по указанному договору.
Принимая во внимание, что выдача займа управляющей компанией фонда, выступающей в качестве кредитора, является распоряжением имуществом фонда и с учетом пункта 3 Приказа № 11-19/пз-н и статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации считаем, что заключение и изменение договора займа, а также договора, заключаемого в целях обеспечения исполнения указанного договора займа (например, замена (дополнение, исключение) предмета залога, а также замена одного вида обеспечения на другой (другие) виды обеспечения), осуществляется с предварительного согласия специализированного депозитария.
Требуется ли получать предварительное согласие специализированного депозитария при заключении управляющей компанией предварительного договора купли-продажи, предусматривающего в будущем приобретение/отчуждение в/из состав(а) активов паевого инвестиционного фонда (далее – фонд) объектов недвижимости, и также акций акционерных обществ и/или долей в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью, устанавливающего условия такого приобретения/отчуждения, в том числе определяющего цену сделки?
В соответствии с пунктом 3 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации предварительный договор должен содержать, в том числе условия основного договора. Таким образом, основной договор заключается на условиях, определенных предварительным договором.
С учетом изложенного, а также принимая во внимание, что в результате заключения предварительного договора возникает обязанность заключения основного договора, который, в свою очередь, связан с распоряжением имуществом фонда, полагаем, что на заключение предварительного договора, предусматривающего условия основного договора о распоряжении имуществом фонда, в том числе куплю-продажу активов, в частности, акций, долей в уставном капитале, объектов недвижимости, управляющей компании фонда требуется получать предварительное согласие специализированного депозитария.
В случае если договор, заключаемый управляющей компанией паевого инвестиционного фонда (далее – фонд), содержит условие об уплате неустоек и возмещении убытков, возникших в результате неисполнения и/или ненадлежащего исполнения обязательств по договору, должно ли данное условие содержать прямое указание на уплату указанных платежей за счет собственного имущества управляющей компании фонда?
Согласно пункту 7 статьи 41 Федерального закона № 156-ФЗ уплата неустойки и возмещение убытков, возникших в результате неисполнения обязательств по договорам, заключенным управляющей компанией в качестве доверительного управляющего фондом, осуществляются за счет собственного имущества управляющей компании.
В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами.
Согласно пункту 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.
Полагаем, что в случае если договор содержит положения об уплате неустоек и возмещении убытков, такой договор должен содержать соответствующие положения, предусмотренные пунктом 7 статьи 41 Федерального закона № 156-ФЗ.
Подписывайтесь на телеграм-канал Финсайд и потом не говорите, что вас не предупреждали: https://t.me/finside.
Сообщить о мошенниках или задать вопрос Памятка о возврате от мошенников Телеграм-канал и чат Вкладер Белый список инвестиций Чёрный список брокеров Чёрный список пирамид и лохотронов Чёрный список телеграм-каналов Чёрный список юристов